Если иное не предусмотрено трудовым договором о дистанционной работе, режим рабочего времени и времени отдыха дистанционного работника устанавливается им по своему усмотрению.
Порядок предоставления дистанционному работнику ежегодного оплачиваемого отпуска и иных видов отпусков определяется трудовым договором о дистанционной работе в соответствии с настоящим Кодексом и иными актами, содержащими нормы трудового права.
Комментарий к статье 312.4 ТК РФ
1. Особенность трудового договора с дистанционным работником состоит в том, что он не включается в коллектив работающих у данного работодателя и не подпадает под действие правил внутреннего трудового распорядка работодателя. Соответственно, если трудовым договором с таким работником не предусмотрено никаких положений, регламентирующих использование им рабочего времени, то дистанционный работник будет организовывать свое рабочее время по своему усмотрению. У работодателя в этом случае мало возможностей проконтролировать, как работник выполняет свою трудовую функцию.
В связи с этим целесообразно в трудовом договоре предусмотреть необходимый минимум механизмов, позволяющих работодателю хотя бы косвенно контролировать работника. Это могут быть отчеты о перемещениях, внесение записей в специальные программы, видеоконференции и проч.
На практике возникает вопрос, возможно ли включение в трудовой договор с дистанционным работником условия о ненормированном рабочем дне. Полагаем, что в связи с тем, что работник самостоятельно организует свое время, издание работодателем распоряжения о привлечении его к работе за пределами рабочего времени весьма маловероятно. Поэтому, по нашему мнению, включение подобного условия в трудовой договор нецелесообразно.
2. Дистанционный работник может исполнять трудовую функцию не только вне места нахождения работодателя, но и вне пределов региона, государства, на территории которого находится работодатель, возможна, в частности, существенная разница во времени. В этом случае в трудовом договоре можно установить границы, в рамках которых работодатель имеет право требовать от работника находиться на связи (онлайн), и другие необходимые условия осуществления взаимодействия.
Если дистанционный работник находится на территории другого государства, в трудовом договоре могут быть определены дни, которые сторонами будут считаться нерабочими праздничными днями (т.е. дни, когда работник вправе не выходить на связь с работодателем и т.п.).
3. Порядок предоставления дистанционному работнику ежегодного оплачиваемого отпуска и иных видов отпусков определяется трудовым договором о дистанционной работе в соответствии с ТК и иными актами, содержащими нормы трудового права. Данная формулировка позволяет сделать вывод о том, что все нормы, касающиеся предоставления отпуска обычным работником, должны быть исполнены работодателем при предоставлении отпуска дистанционному работнику.
Оплачиваемый отпуск должен предоставляться дистанционному работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у дистанционного работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск дистанционного работника может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.
Дистанционный работник должен быть включен в график отпусков, которым определяется очередность использования отпусков лицами, работающими у данного работодателя.
О дне начала отпуска дистанционный работник должен быть предупрежден под роспись не позднее чем за две недели до его начала.
Другой комментарий к статье 312.4 ТК РФ
1. Особенностью дистанционной работы является самостоятельное распределение работником рабочего времени и времени отдыха, если иное не предусмотрено трудовым договором. Дистанционный работник по своему усмотрению определяет рабочие и выходные дни, начало и окончание рабочего дня, продолжительность перерывов в работе. В связи с этим у работодателя отпадает необходимость ведения учета рабочего времени и заполнения табеля рабочего времени на дистанционного работника.
Соответственно, в отношении дистанционного работника, самостоятельно определяющего режим рабочего времени и времени отдыха, не возникает необходимости повышенной оплаты труда за работу в ночное и сверхурочное время, выходные и нерабочие праздничные дни. Если же в трудовом договоре установлен режим работы, переработка должна быть оплачена в утвержденных ТК размерах.
2. Трудовым договором с дистанционным работником могут быть предусмотрены способы и периодичность рабочих контактов работника с работодателем. Например, способами электронного общения сторон трудового договора могут быть видеоконференции, переговоры посредством программы "Скайп", обмен электронными письмами.
Работодатель может установить в трудовом договоре периодичность (ежедневно, раз в два дня, еженедельно и т.п.), продолжительность и время выхода на связь дистанционного работника.
3. В трудовом договоре необходимо предусмотреть порядок предоставления дистанционному работнику ежегодного оплачиваемого отпуска.
Законодательство не устанавливает специальные правила относительно продолжительности отпусков, следовательно, действуют общие нормы. Минимальный отпуск дистанционного работника (если у него нет права на удлиненный отпуск) составляет 28 календарных дней (ст. 115 ТК). Дистанционным работникам предоставляются также ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска при наличии оснований, предусмотренных ст. 116 ТК, коллективными договорами, локальными нормативными актами.
Ежегодный оплачиваемый отпуск (основной и дополнительный) может предоставляться по графику отпусков, если это оговорено в трудовом договоре. В таком случае за работодателем сохраняется обязанность не позднее чем за две недели до начала отпуска известить работника о начале отпуска (ч. 3 ст. 123 ТК). Стороны могут установить в трудовом договоре условие о том, что отпуск предоставляется в любое время по усмотрению дистанционного работника (с предупреждением работодателя за определенный срок) либо по согласованию сторон.
4. Учебные отпуска предоставляются дистанционному работнику в установленном ТК порядке, поскольку иное не предусмотрено законом.